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企业法律风险防范系列(7)公司设立过程中的费用承担

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企业法律风险防范系列(7)公司设立过程中的费用承担

作者:张岱律师 来源:原创 日期:2018-4-10 16:03:46 

企业法律风险防范系列(7)公司设立过程中的费用承担


        设立企业过程中必然会产生一定的设立费用,会有大量前期投入,公司设立过程中有哪些费用?由什么人承担?承担的方式是怎样的呢?笔者围绕公司设立过程中费用方面的问题进行分析,以提供风险防范方案和建议。

张岱律师

        一、风险识别

        (一)企业设立过程中存在哪些费用?

        企业设立过程中的费用主要包括三类:一是由政府有关部门收取的费用,一般通俗的简称为“政府官费”;二是由中介机构收取的服务费用;三是设立过程中支出的其他费用。

        1、政府官费:主要是指企业核准名称费用以及开业注册登记费(为减轻企业负担,上述费用在减少或取消的趋势),在后续办理税务登记证、组织机构代码证以及财政登记证书等等过程中,有关部门还会收取一定的证书工本费用。

        2、中介服务务费用:如果发起人委托工商代办公司进行企业注册的,就会产生中介服务的代理费用,代理费与企业的规模、行业类型有关系。企业设立时,发起人需要刻制公章、财务专用章、合同专用章、发票章等印鉴,需要带齐相关证件材料去刻制印鉴的单位刻制,制作单位会收取相应的刻制费用,费用大约数百元。

        3、其他费用:主要是指企业设立过程中产生的债务,包括企业设立过程中的租赁办公场地费用、购买土地或厂房费用、购买办公用品费用、购买生产所需机器设备、原材料、支付人工费用等一切与企业设立相关的费用。

        (二)设立过程中的费用如何承担?

        1、企业设立成功后的费用承担。

        如果企业顺利成立,那么设立企业行为所产生的费用纳入企业开办费用,由成立后的企业承担。对外责任由全体出资人或发起人向债权人承担连带清偿责任,对内出资人或发起人之间则按约定或者出资比例承担。

        2、企业设立失败后的费用承担。

        对于外部而言,债权人可以要求任何一个发起人履行债务,各发起人参照合伙的有关规定,承担连带责任。

        对于内部而言,发起人如在事前签订了设立协议,约定费用的承担,则依约定而行;没有约定的,则按出资的比例分担费用;出资比例没有约定的,则按等额分担责任。因部分投资人欠缴出资或者其他过错导致企业设立失败,其他已经履行了出资义务的股东可要求过错方承担已发生的设立费用以及违约责任。


        二、风险防范

        1、协议约定设立时权益义务关系。

        在企业成立之前,各发起人应当充分协商,并聘请律师拟定设立协议,将设立人的出资数额、出资比例、出资方式、出资的缴付期限、所占股权比例、股权的转让规定、设立人在设立过程中的权利和义务、企业设立不成时的费用承担等明确清楚。尤其是企业未成立时的责任承担问题,更应当进行细致约定。

        2、协议约定控制费用范围。

        在企业设立前,尽量做好规划,明确费用支出的范围,对费用支出严格把关。对非必要费用及时分类,作出处理。

        3、协议约定必要费用垫付流程。

        为了防止日后因垫付费用事宜发生争议,建议在垫付费用时,保留支付费用的相应证据,与收款方签订书面合同,要求收款方出具合法有效的票据,并对垫付费用即时核对和登记。


        三、法条链接

        最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)

第一条 为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人,应当认定为公司的发起人,包括有限责任公司设立时的股东。

第二条 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同,合同相对人请求该发起人承担合同责任的,人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认,或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务,合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。

第三条 发起人以设立中公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同,公司以此为由主张不承担合同责任的,人民法院应予支持,但相对人为善意的除外。

第四条 公司因故未成立,债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的,人民法院应予支持。

部分发起人依照前款规定承担责任后,请求其他发起人分担的,人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的,按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的,按照均等份额分担责任。

因部分发起人的过错导致公司未成立,其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的,人民法院应当根据过错情况,确定过错一方的责任范围。

第五条 发起人因履行公司设立职责造成他人损害,公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的,人民法院应予支持;公司未成立,受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持。

公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后,可以向有过错的发起人追偿。


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