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企业法律风险防范系列(3)虚假出资与抽逃出资的法律风险

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企业法律风险防范系列(3)虚假出资与抽逃出资的法律风险

作者:张岱律师 来源:原创 日期:2018-3-12 10:47:25 

企业法律风险防范系列(3)虚假出资与抽逃出资的法律风险

        注册资本也叫法定资本,是公司制企业章程规定的全体股东或发起人认缴出资额或认购的股本总额。是企业赖以生存的物质基础,也是划分投资者权益的依据之一。《公司法》在2013年12月将注册资本由实缴登记制改成了认缴登记制,放宽了注册资本登记条件,简化了登记事项和登记文件,这意味着注册公司的“门槛”降低了。“门槛”降低了,困惑与风险也随之而来,本章笔者从虚假出资、抽逃出资等方面分析股东出资中的法律风险。

张岱律师

一、风险识别

1、虚假出资,针对的是实行资本实缴登记制的企业,比如银行、保险公司、直销企业、劳务派遣企业、证券公司等法律法规规定要实缴登记制的企业。虚假出资可能导致民事责任、行政责任和刑事责任。

    民事责任方面,虚假出资人可能对其他股东承担违约责任,赔偿相应损失。公司设立时的其他股东对虚假出资人的虚假出资行为承担连带责任。

    行政责任方面,《公司法》第199条规定,公司的发起人、股东虚假出资,未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的,由公司登记机关责令改正,处虚假出资金额5%以上15%以下的罚款。

    刑事责任方面,《刑法》第159条规定,公司的发起人、股东违反《公司法》的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。

《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第四条规定满足以下几种情况之一的,均可以予以追诉:

1)超过法定出资期限,有限责任公司股东虚假出资数额在三十万以上并占其应缴出资总额60%以上的,股份有公司发起人、股东虚假出资额在三百万元以上并占其应缴出资数额30%以上的;

2)造成公司、股东、债权人的直接经济损失累计数额在十万元以上的;

3)虽未达到上述数额标准,但具有下列情形之一的:致使公司资不抵债或者无法正常经营的;公司发起人、股东合谋虚假出资的;两年内因虚假出资、抽逃出资受过行政处罚二次以上,又虚假出资的;利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。

4)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。

2、抽逃出资,是指公司股东在缴纳出资后,又将出资暗中撤回,但仍然保留其股东身份和出资额的一种欺诈性违法行为。抽逃出资可能导致民事责任、行政责任和刑事责任。

    民事责任方面,公司可以要求抽逃出资的股东向公司返还出资;公司可以取消抽逃出资股东的股东资格;抽逃出资人对公司债权人承担补充赔偿责任,协助抽逃出资的管理人员对其承担连带责任。  

    行政责任方面,公司的股东在公司成立后,抽逃其出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资资金5%以上15%以下的罚款。

    刑事责任方面,抽逃出资的刑事责任与虚假出资的刑事责任一致。但需要说明的是抽逃出资现在只适用于注册资本实缴制的公司,而对于这册资本认缴登记制的公司,即使其股东出资后再抽逃出资,也不会涉嫌刑事犯罪。


二、风险防范

1、企业设立前对企业拟经营的项目进行可行性调查,预计所需要的资金情况。注册资本并非越多越好,应当理性、客观地选择注册资本的数额,避免不必要的法律风险。

2、企业设立前发起人可以做出承诺书,互相充分了解,建立信任基础。对股东进行考察,尤其是经济实力考察,包括股东身份背景,有无诉讼纠纷,有无不良债务等等。

3、通过《投资人协议》或者《公司章程》明确股东虚假出资或者抽逃出资的责任,限制瑕疵出资人的利润分配权和新股认购权。

4、规范公司财务制度,严格控制公司资金的使用流向,防止抽逃资金。


三、法规链接

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》

第12条 公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

(一)将出资款项转入公司账户验资后又转出;

(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(四)利用关联交易将出资转出;

(五)其他未经法定程序将出资抽回的行为


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