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企业法律风险防范系列(2)企业形态选择

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企业法律风险防范系列(2)企业形态选择

作者:张岱律师 来源:原创 日期:2018-3-11 21:14:02 

企业法律风险防范系列(2)企业形态选择

 

张岱律师


企业形态选择

    

    公司制企业、合伙企业、个人企业这三种设立形态基本构成了我国的企业体系,企业的设立是企业存续和发展的前提和基础,如果设立形态选择不当,必然会给企业后续的发展和壮大埋下风险隐患。笔者从各企业设立存在的差异、程序风险、责任承担风险等方面阐述企业设立的有关问题、提示有关法律风险和防范措施。


一、风险识别

    1、有限责任公司是最普遍的一种企业形态,公司是独立法人,公司以其全部财产对公司的债务承担责任,公司股东以其认缴的出资额对公司承担有限责任。公司制企业税赋相对较重,公司缴纳企业所得税后,股东对其分配到的利润还需要缴纳个人所得税。

    2、合伙企业无需交纳企业所得税,只需要合伙人缴纳个人所得税,相对于公司制企业税赋较轻。对普通合伙人无人数限制,有利于筹集资本,合伙人还可以用劳务出资,是人合性的企业。对于决策和执行机构一般约定优先,但也可能导致权利分散,决策效率降低,因此合伙企业的管理是一把双刃剑。普通合伙人要对合伙企业承担无限连带清偿责任,虽然有助于提高企业信誉,但也加重了普通合伙人的风险。

    3、个人独资企业一般规模比较小,企业设立门槛低,创办程序简单,投资者只需要按照盈余额缴纳个人所得税,但投资者需以个人财产对企业承担无限责任。


二、风险防范

    1、对于股东来说,有限公司最大的优势是股东承担有限责任,如果想降低个人投资风险,有限责任公司或者有限合伙企业中的有限合伙人是很好的选择。但需要特别注意的是公司股东可能滥用公司的独立人格,损害公司利益,或者逃避债务。这时就需要刺破法人面纱,追溯公司法律特性背后的实际情况,而使特定的公司股东承担公司的义务和责任。

    2、合伙企业在承担责任方面存在较大的风险,建议根据具体经营情况慎重选择合伙人,不要为了筹集更多资金而吸纳不合格的合伙人,同时对于企业的管理作出书面约定,详细规定违反约定的后果和争议解决途径,以便于企业的管理。有限合伙人是筹集资金的一个好的选择,不影响合伙企业决策,又能筹集更多资金。

    3、个人独资企业容易出现混同,因此,为了公司的管理,需要把公司账目、资产、办公场所等与个人分清楚,保持个人、家庭资产与公司资产的独立。虽然个人独资企业投资小,设立简单,但个人对经营失败风险的责任承担比较大,在选择投资项目时要谨慎。


三、法规链接

1、《公司法》

    第3条:公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

    有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

2、《合伙企业法》

    第2条:本法所称合伙企业,是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙人。

    普通合伙企业由普通合伙人组成,合伙人对合伙企业债务承担无限责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的,从其规定。

    有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业承担责任。

3、《个人独资企业法》

    第2条:本法所称个人独资企业,是指依照本法在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。


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